关于印发《加强外经贸行业会计基础工作的四条规定》的通知

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商标侵权证据固定操作实践

商家泉


　　商标侵权诉讼是指商标权利人对侵犯自己商标的行为人所提起的一种民事诉讼，其提起侵权诉讼的目的是制止侵犯自己知识产品的行为，维护自己的民事权利，所以权利人有义务提供证据证明自己的权利正遭受侵犯。
　　依据我国《民事诉讼法》，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，即通常所说的“谁主张，谁举证”原则。

一、 商标诉讼的取证范围

　　无论是选择何种途径来追究商标侵权人的法律责任，当事人都需要向有关主审机关提供相关证据，包括证明商标权利有效的证据（权属证据）以及表明商标权被侵害的证据（侵权证据）和有关损害赔偿的证据。

1. 权属证据
　　该类证据要证明：（1）该当事人是该权利的拥有者或其利害关系人，因此他是合法的原告或投诉人；（2）该商标权在中国合法存在、有效并且因此可被依法行使。
就商标权而言，提交该类证据的目的在于证明商标权的归属，是否为驰名商标，该商标权的保护范围。
　　主要包括：A、商标注册证（如指定颜色的须提交商标注册证的原件）及续展手续。如果是国际商标注册，则需由国家商标局发布该国际注册在中国有效的证明。B、驰名商标认证书或人民法院认定驰名商标判决书。
2. 侵权证据
　　该类证据要证明：被告实施了或正在实施被控侵权行为。例如，被告的促销宣传材料、被告的产品样品或照片、被告的产品销售合同、销售发票、工商或公安部门立案材料、处罚材料等等。
提交被告实施侵犯商标权行为证据的目的在于确认被告以何种形式侵犯原告的商标权，侵权行为发生的范围等。
　　主要包括：被告生产的被控侵权产品及销售发票、买卖合同、视听资料等。在原告不能获得被控侵权产品时，销售被控侵权产品的发票、合同也可以作为直接证据使用。

3、损害赔偿证据
　　在商标侵权之诉中，原告要求被告赔偿，应当提交有关赔偿数额的计算方法。
　　侵犯商标权的赔偿数额计算方法有三种，(1)为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，可以根据侵权商品销售量与该商品单位利润乘积计算；该商品单位利润无法查明的，按照注册商标商品的单位利润计算。(2)或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支(含调查费和律师费)，可以根据权利人因侵权所造成商品销售减少量或者侵权商品销售量与该注册商标商品的单位利润乘积计算。（3）或由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。人民法院在确定赔偿数额时，主要考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。

4、有关侵权人情况的证据。
　　该类证据主要证明侵权人确切的名称、地址、企业性质、注册资金、人员数、经营范围等情况。权利人根据侵权人的具体情况，采取有针对性的策略和方案，确定诉讼或行政打假的方案和确定管辖的机关。

三、商标侵权诉讼的取证方法
1、委托律师调查取证
　　由于商标权案件专业性较强，由权利人自行取证，对取证的方向和范围把握的十分准确会有一定的难度。律师是专门从事法律工作的，不仅具有丰富的法律知识，而且具有丰富的办案经验和熟练的诉讼技巧。一般说来，律师（两名）调查取证要比当事人调查取证更为方便、有效，收集证据的范围也更加广泛、精确，在司法实践中往往具有较高的可信度。

2、申请公证机关进行证据保全
　　公证机关的法定业务之一便是“保全证据”。 公证证据具有推定为真的效果，一般为法院直接采信，除非有相反证据足以推翻公证证明的除外。公证机关对证据进行保全，其效果与法院依职权所进行的保全，是基本相等的。在诉前，当事人能够充分运用公证机关收集、保全证据，是一个做好诉前准备的有效措施。

3、申请法院进行诉前证据保全
　　《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》，规定了在商标权侵权案件中，可以申请诉前证据保全。保全措施后，当事人或利害关系人应在法定时间段里提起诉讼。如果没有向法院提起诉讼，则此种保全措施应当予以解除，或者将有关证据予以销毁或发还，申请人要就此所造成的损失承担赔偿责任。

4、申请人民法院调取证据
　　因客观原因不能自行调取证据，或对足以影响案件的关键证据调查手段穷竭后，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。通常分为三类：1、保全被控侵权产品；2、调查被控侵权单位的财务账册，以便确定赔偿额；3、调取被控侵权人存在侵权的证据。
当事人申请法院调查取证应当注意两点：一是申请调查的证据范围，必须符合法定情形；二是此项申请必须注意举证时限。
　　法院通常采取的措施是对易拍照的被控侵权产品采用拍照的方式，或采用记录下被控侵权产品的技术特征的方式，对易于调取的书籍、商标实物等采用扣押、提取等手法，而对于被控侵权人的财务账册往往因侵权人的阻挠或隐藏而极难得到。
5、向行政机关举报取证
　　向侵权所在地工商、公安部门举报后，上述部门可以查阅、复制与案件有关的合同、帐册等有关文件，询问当事人和证人，采用拍照、摄像等方式进行现场执法检查。涉嫌侵犯商标专用权的，上述行政执法部门可以对涉嫌侵权的产品清点数量、规格后查封并从中抽取样品。　
　
四、 商标权诉讼取证应注意的问题
1.收集证据内容及手段应合法
　　根据我国法律规定，当事人提供的证据必须合法。实践中，证据不合法主要有以下几种情形：①收集或提供主体不合法。②取证程序不合法。如以暴力、威胁、欺骗、引诱、收买等非法方法收集的证据。③内容不合法。即不能证明案件真实情况、虚假的、无证明力的事实材料，因对案件事实的查明毫无意义而为非法证据。
2.注意证据之间的关联性和一致性。
　　各个证据之间要有某种客观的联系，相互印证，而不是相互孤立的。其次，当事人应收集与证明对象相一致的证据。实践表明，证据证明对象过于分散往往容易削弱证据的证明力，至于相互矛盾的证据更是不为法庭所认定。所以，在收集证据后要仔细研究它们的内在关系，剔除无关紧要的证据，确保证据有的放矢。
中华人民共和国政府 印度尼西亚共和国政府


中华人民共和国政府和印度尼西亚共和国政府海运协定


　　中华人民共和国政府和印度尼西亚共和国政府，为了发展两国之间的友好关系和加强经济联系，根据一九六一年四月一日两国所签定的“中华人民共和国和印度尼西亚共和国友好条约”以及一九六五年一月二十八日由中华人民共和国国务院副总理兼外交部部长陈毅和印度尼西亚共和国第一副总理兼外交部部长苏班德里约博士在北京签暑的“中国—印度尼西亚联合声明”的精神，签订本协定。条文如下：

　　第一条
　　为了促进和便利两国的海运事业并为两国对外贸易服务，缔约双方同意悬挂中华人民共和国国旗和印度尼西亚共和国国旗的商船，在两国对外开放的国际通商港口之间通航，经营两国之间和第三国的货物和旅客运输。
　　经双方航运主管部门同意，双方国营航运企业经营的、悬挂其他国家国旗的商船可以投入本航线营运。

　　第二条
　　双方对于本协定第一条所指的商船及其船员在另一方领海航行或进出和停泊港口时，在征收各种税收和费用，执行海关、检疫、港口规章和手续，在港口和锚泊地系泊、移泊、装卸和转载货物以及船舶、船员和旅客所需各项供应方面，相应给予最惠国待遇。

　　第三条
　　缔约任何一方的港口设备，包括码头、岸上和水上的装卸、堆存和助航设备，以及引水服务等，不伦是属于国家或私人，都应该按照对最惠国的条件，供给另一方船舶使用。

　　第四条
　　本协定的规定不适用于沿海航行。但任何一方商船为了卸下从国外运来的货物和旅客或装载货物和旅客运往国外，而由另一方的一个港口驶往该方另一个港口时，不作为沿海航行。

　　第五条
　　本协定第一条所指任何一方的商船在另一方领海或港口发生海难或遭遇其他危险时，另一方应该在力所能及的范围内对遇难船舶、船员以及船上货物和旅客，给予一切可能的救助和保护。

　　第六条
　　双方船舶的国籍，应根据船舶国旗所属一方主管机关依照法律发给的船舶国籍证书，相互予以承认。
　　任何一方主管机关发给的船舶吨位证书以及其他船舶证书和技术文书，缔约另一方应该予以承认。缔约双方应将本国船舶证书样本送交对方。

　　第七条
　　任何一方在对收入和支付的费用，应该以双方同意的可兑换货币办理结算。

　　第八条
　　为了执行本协定，双方政府主管部门或海运机构可以根据实际需要，依照本协定规定的精神，另行签订具体的业务合同或协议，在执行这些合同或协议时，双方应该相互给予必要的协助和支持。

　　第九条
　　双方对本协定的解释和执行如果发生分歧，应该由双方政府主管部门协商解决。

　　第十条
　　本协定自签字之日起生效，有效期为五年。如果在期瞒前六个月缔约任何一方都没有通知对方终止本协定，本协定的有效期将自动延长三年。以后将依此法顺延。
　　本协定如需修改或补充，应由双方协商进行。
　　本协定于一九六五年七月二十四日在北京签订，共两份，每份都用中文、印度尼西亚文和英文写成，三种文本具有同等效力。
　中华人民共和国政府代表交通部部长　　印度尼西亚共和国政府代表海运部部长
　　　　　孙　　　大　　　光　　　　　　　　　　阿里·萨狄金
　　　　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　　（签字）
　　注：本协定签字以后不久，即一九六五年九月印尼发生政变，继之与我断交，故本协定和后面的航运协议实际上没有执行。