关于印发哈密地区行政机关规范性文件制定程序规则的通知

上一篇: 吉林省人民代表大会常务委员会讨论、决定重大事项的规定
下一篇: 国家税务总局关于推行增值税防伪税控一机多票系统的通知

浅谈债权转让

江西省吉水县人民法院 周顺保

案例
A欠B款29380元，B欠C款4万元，C觉得对B追款无望，遂将其中的29380元债权转让给了好友A，A以此要求与B进行抵销。B则认为，A与C之间的债权转让没有征得其同意，且A与C之间根本就不存在着债权债务关系。因此，该债权转让无效。
观点
在审判讨论中，形成了两种观点：一种观点是，债权转让具有无因性，债权的转让方与受让方只要达成转让债权协议，且通知了债务人，即对债务人发生效力。另一种则认为债权转让应在转让方与受让方存在着某种可转让的原因，不可恶意转让，且为了保障债务人的合法权益，应征得债务人的同意。
评析
上述两种观点分别基于《民法通则》第91条和《合同法》第80条等有关规定形成的。《民法通则》第91条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律规定应当由国家批准的合同，需经原批准机关批准。但是，法律另有规定或者合同另有约定的除外。”对该债务人同意的效果，学术界存在着两种观点：一种观点认为债务人同意是合同权利转让的成立条件。其理由是：债权转让在性质上是多方民事法律行为，债务人也是债权转让的一方当事人。因此，债权人转让债权只有在征得债务人的同意后，债权转让合同才能成立。第二种观点是：债务人同意并不是债权人转让合同成立的要件，而是合同权利让与对债务人生效的要件。理由是：“尽管合同权利让与要涉及到两种不同的法律关系，即转让合同关系和债权人与债务人的原合同关系。但是，就转让合同关系而言，仅在作为转让人债权人与作为受让人的第三人之间发生，债务人并非转让合同关系的当事人，转让合同也不是多方民事法律行为，所以债务人的同意不应成为转让合同的成立要件。从性质上说，债务人同意是法律为保护债务人利益而设定的规则，如债权人转让权利没有取得债务人同意，则此种权利转让对债务人不产生
效力。债务人依照原合同规定仍然向债权人作出履行，债权人不得拒绝。而作为受让人的第三人向债务人请求履行其债务，债务人有权予以拒绝。但在《合同法》第79条和第80条分别规定：”债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让》”“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知的，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”该规定则仅将通知债务人作为债权转让发生效力的要件，债务人的同意与否不影响债权转让的效力，除非在合同规定的3种情形下即使履行了通知义务也不得转让。这样规定主要在于保障债权人行使权利，因为债权转让与否，债务人同样必须履行原合同义务。
由于《民法通则》与《合同法》对债权转让的要件等相关规定相互矛盾，在司法实践中法律的适用带来了难题，且均对债权转让规定不明确。在此，笔者谈谈自己的拙见，以求抛砖引玉。
一、债权转让的概念及特征
根据我国目前法律的规定，债权的转让仅存在于合同当中，即合同权利的让与，指合同一方将合同的权利全部或部分地转让给合同以外的第三人。其性质上仍然是一种合同，具有合同成立及生效的构成要件，即要求转让方和受让方均具有完全民事行为能力，双方债权转让的意思表示起初不具有欺诈、胁迫、乘人之危及损害国家、集体、他人的合法利益，亦不可以合法形式掩盖不法的目的。合同权利转让的效果是原合同主体的变更，包括两种情形：一、转让方退出原合同关系，由受让人代替其债权人地位；二、转让方不退出原合同关系，与受让方共同成为原合同的债权人。债权转让的概念可以在与相关概念的比较中体现出来：
（一）、债权转让与赠与合同。赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。赠与合同的一方当事人即受赠人可以是限制民事行为能力人或无民事行为能力人。且赠与合同一般是赠与人基于物权而实施的处分行为，一般具有无因性，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，除非具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同。而债权转让基于原合同，受让人必须具有完全民事行为能力，债权转让是债权请求权的转让继尔是财产所有权的转让，与这相随的一些合同义务的转让。债权转让一般是具有原因的，即转让方与受让方存在着债权债务关系或其他关系。
（二）、债权转让与向第三人履行。债务人向债权人指定的第三人之间形成委托关系，当债务人不履行或不正当履行时，由债权人而不是第三人向债务人追究违约责任，当第三人违约时，由第三人承担民事责任，而非债权人。
（三）、债权转让与债权的代位权及撤销权。代位权及撤销权的行使是按照法律的规定，在债务人实施损害其债权行为时，由债权人以自己的名义主动向第三人行使原债务人的债权或撤销权。而债权转让方与受让方合意的结果，无须诉讼程序解决。
债权转让合同在原合同的基础上形成，渊源于原合同，但又与原合同有不同的地方，因此其转让的效果也呈如下特点：
（一）、原合同的有效成立是债权转让合同有效成立的前提条件，如果原合同不威风凛凛或无效那么债权转让合同也不能成立生效。如：原合同标的为法律所禁止的，本身无效，那么债权人就此债权的转让也无效，则债权转让合同也部分无效，就原合同无效部分，债权转让合同亦部分无效。
（二）、债权转让合同的内容与原合同保持一致。债权转让合同的标的、金额、数量以及合同的履行，违约责任等均与原合同保持一致。否则，则视为合同的变更，而非债权的转让了。
（三）、债权转让的条件限制。《合同法》第79条规定了债权转让除外的3种情形：“（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”所谓合同性质主要指具有人身性质的诸如继承、身份权、人格权、肖像权及人身损害赔偿等；当事人约定指当事人就债权转让特别约定不得转让或债务人如果知道债权人转让给第三人就不订立合同。依照法律规定指法律明文规定了不得转让债权的情形或受让主体的限制。如某些行业规定了特定的企业才可经营，或企业章程规定了经营范围，则相关的债权转让也须具备相关的经营资格与经营能力。
二、债权转让的意义
《民法通则》第91条不将合同债权债务转让区分，一概以债务人同意为成立或生效要件，除非法律规定或当事人约定，合同的性质规定，而《合同法》对债权的转让与债务的转让作了区分，债权的转让只须通知债务人即可发生法律效力，债务人必须向受让人履行债务，而债务的转让则须债务人同意为有效要件。笔者认为，《民法通则》的规定目的在于保护债务人的合法权益，而《合同法》的规定则重在保护债权人的合法权益，两者的价值取向不一，体现了在我国社会主义市场经济体制在80年代建立初和90年代完善过程中的利益选择，更有利于社会主义市场经济体制的发展与完善。
三、对两种法律冲突的选择适用及本案的解决
根据“后法优于前法”的原则，则应依照《合同法》的规定进行法律适用。本案中，转让方C与受让方A之间的债权转让合同系双方真实意思表示。且通知了债务人B，且不存在着债权转让的除外情形。即依合同性质、当事人约定及法律性质不得转让。故A、C、之间的债权转让应发生法律效力，B应依法向A履行债务。


国家税务总局


国家税务总局关于加强新办商贸企业增值税征收管理有关问题的补充通知

国税发明电[2004]62号


各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局：

　　《国家税务总局关于加强新办商贸企业增值税征收管理有关问题的紧急通知》（国税发明电[2004]37号，以下简称《紧急通知》）下发后，各级税务机关认真贯彻执行，取得了明显效果。同时各地也反映了一些问题，为了进一步做好新办商贸企业一般纳税人认定和增值税管理工作，现补充通知如下：

　　一、《紧急通知》第一条第（一）项所称新办小型商贸企业是指新办小型商贸批发企业。由于新办小型商贸批发企业尚未进行正常经营，对其一般纳税人资格，一般情况下需要经过一定时间的实际经营才能审核认定。但对具有一定经营规模，拥有固定的经营场所，有相应的经营管理人员，有货物购销合同或书面意向，有明确的货物购销渠道（供货企业证明），预计年销售额可达到180万元以上的新办商贸企业，经主管税务机关审核，也可认定其为一般纳税人，实行辅导期一般纳税人管理。

　　对申请一般纳税人资格认定的新办小型商贸批发企业，主管税务机关必须严格按照《紧急通知》和本通知的要求进行案头审核、法定代表人约谈和实地查验工作。对不符合条件的新办商贸批发企业不得认定为增值税一般纳税人。认定为一般纳税人并售发票后一个月内，税务机关要对企业经营和发票使用情况进行实地检查，提供服务，跟踪管理。

　　二、对新办小型商贸批发企业中只从事货物出口贸易，不需要使用专用发票的企业（以下简称出口企业），为解决出口退税问题提出一般纳税人资格认定申请的，经主管税务机关案头审核、法定代表人约谈和实地查验，符合企业设立的有关规定，并有购销合同或书面意向，有明确的货物购销渠道（供货企业证明），可给予其增值税一般纳税人资格，但不发售增值税防伪税控开票系统和增值税专用发票。以后企业若要经营进口业务或内贸业务要求使用专用发票，则需重新申请，主管税务机关审核后按有关规定办理。

　　出口企业在申请认定一般纳税人资格时，应向税务机关提供由商务部或其授权的地方对外贸易主管部门加盖备案登记专用章的有效《对外贸易经营者备案登记表》，作为申请认定的必报资料。

　　对认定为上述类型一般纳税人的新办出口企业，税务机关管理部门要在相关批文中注明不售专用发票，并将认定情况及时反馈给进出口税收管理部门。进出口税收管理部门应根据有关规定予以审核办理出口退税。

　　三、《紧急通知》第一条第（二）项所称注册资金在500万元以上，人员在50人以上的新办大中型商贸企业，提出一般纳税人资格认定申请的，经主管税务机关案头审核、法定代表人约谈和实地查验，确认符合规定条件的，可直接认定为一般纳税人，不实行辅导期一般纳税人管理。

　　四、对已认定为增值税一般纳税人的新办商贸零售企业，第一个月内首次领购专用发票数量不能满足经营需要，需再次领购的，税务机关应当在第二次发售专用发票前对其进行实地查验，核实其是否有货物实物，是否实际从事货物零售业务。对未从事货物零售业务的，应取消其一般纳税人资格。

　　五、对新办工业企业增值税一般纳税人的认定，主管税务机关也应及时组织对纳税人的实地查验，核实是否拥有必要的厂房、机器设备和生产人员，是否具备一般纳税人财务核算条件。经现场核实，对符合有关条件的，应及时给予认定。不符合条件的不得认定。防止不法分子假借工业企业之名骗取增值税一般纳税人资格。

　　六、在2004年6月30日前已办理税务登记并正常经营的属于小规模纳税人的商贸企业，按其实际纳税情况核算年销售额实际达到180万元后，经主管税务机关审核，可直接认定为一般纳税人，不实行辅导期一般纳税人管理。

　　七、辅导期一般纳税人因需要增购增值税专用发票的，应先预缴税款。纳税人应依据已领购并开具的正数专用发票上注明的销售额按4%征收率计算，向主管税务机关预缴税款，同时应将领购并已开具的专用发票自行填写清单（格式见附件一），连同已开具专用发票的记帐联复印件一并提交税务机关核查。主管税务机关应对纳税人提供的专用发票清单与专用发票记帐联进行核对，并确认企业已经缴纳预缴税款之后，方可允许继续领购。

　　对辅导期一般纳税人发售发票时，须按以下公式计算本次发售发票数量：本次发售发票数量≤核定次购票量-本次申购票时结存发票数量。

　　八、对进入纳税辅导期管理的新办小型商贸企业不再实行原临时一般纳税人管理。

　　九、辅导期一般纳税人的增值税防伪税控开票系统最高开票限额原则上不得超过一万元，如果开票限额确实不能满足实际经营需要的，主管税务机关可根据纳税人实际经营需要，经审核，按照现行规定审批其增值税防伪税控开票系统最高开票限额和数量。

　　十、主管税务机关对申请一般纳税人资格的新办企业进行约谈或实地查验前，应及时通知纳税人，约谈或实地查验过程中，税务机关应当如实书面记录约谈和实地查验的内容及相关情况，存入审批档案。

　　十一、税务机关除要求新办商贸企业按照统一规定报送有关资料外，可结合本地区实际情况确定新办商贸企业申请增值税一般纳税人资格需报送的其它资料。

　　十二、失控发票电子数据按日上传及失控发票与认证发票的双向比对工作已于9月底在全国部署。

　　关于走逃户数据上报工作，各省级单位可通过浏览器（IE6.0及以上版本）访问总局网站（网址为：HTTP://130.9.1.116/zthgl/login.asp）登录到走逃户数据上报系统。各省级单位的用户名及初始密码放置在总局技术支持网站（HTTP://130.9.1.248）上，各地取得密码后应及时登录系统，将初始密码变更为自己的工作用密码并妥善保存。各地在使用过程中注意查看系统提供的使用帮助。

　　十三、《紧急通知》有关规定与防伪税控系统、征管软件相互衔接问题的解决方案，详见《防伪税控系统、综合征管软件操作流程》（附件二）。

　　十四、各地税务机关要按《紧急通知》和本通知要求，切实做好新办小型商贸企业一般纳税人认定和辅导期管理工作。对新办企业的申请，要认真负责地做好资料审核，实地查验和法定代表人约谈等审查工作，按规定区别不同情况处理，不要简单化，不搞一刀切。要切实加强辅导期管理和服务，尤其要抓住专用发票发售管理和对各种抵扣凭证先交叉稽核比对后抵扣等关键环节。要落实和运用好失控发票快速反应机制。要认真开展对近年来已认定为一般纳税人的小型商贸企业的检查，特别是对长期零负申报、大量运用海关进口缴款书和农副产品收购发票抵扣的企业重点检查，发现问题及时处理。要注意收集执行中发现的问题，并将开展的商贸企业一般纳税人认定检查工作与收集到的问题进行整理总结，形成正式报告，于2004年12月31日前上报总局流转税管理司和信息中心。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　国家税务总局
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○四年十二月一日

　　附件一：

　　　　　　　　　　　　　增值税专用发票开具清单

　　　　　　　企业名称（盖章）：　　　　　　　　税务登记号码：




　　　　填表人(签字)：

　　　　填写说明：
　　　　　　1.《清单》按发票填开顺序填写；
　　　　　　2.发票分正数发票、负数发票和作废发票三类。正数发票金额前不需填写任何符号；负数发票金额前需填写“—”号；作废发票的开票日期、金额不需填写，备注栏内填写“作废”字样。合计金额填写正负数发票的余额。



　　附件二

　　　　　　　　　　　防伪税控系统、综合征管软件操作流程

　　一、防伪税控系统

　　（一）对小型商贸企业，其增值税防伪税控开票系统最高开票限额不得超过一万元，每次发售专用发票数量不得超过25份。

　　只需在对该企业所用的防伪税控系统开票用金税卡和IC卡发行时，设置发行信息中，将其“开票限额”设为“一万元”、“月购票限量”设为核定的该企业每次购票限量（最大为“25”份，以下简称核定数量）即可。

　　操作流程：

　　1、在系统管理中的“一般纳税人档案管理/企业发行信息管理”菜单中设置企业的发行信息，其中“开票限额”设为“一万元”、“月购票限量”设为核定数量。

　　2、通过企业发行子系统中“企业发行/初始发行”菜单，对企业的开票金税卡和IC卡发行即可。

　　（二）对商贸企业，每次发售专用发票数量不得超过25份，如果已领购的25份发票已用完，如何再次领购发票。

　　假定该企业的发票核定数量为25份，如果再次购票只需做“月购票限量”变更，每变更一次在原有数量基础上再增加25份即可。

　　操作流程：

　　1、在系统管理中的“一般纳税人档案管理/企业发行信息管理”菜单中，月购票限量设为“原数量＋25”即可。

　　2、通过企业发行子系统中的“企业发行/变更发行/变更纳税人发行信息”操作，将已变更的月购票限量写入发行系统数据库。

　　3、在发票发售子系统中即可向该企业再销售25份发票。

　　（三）核准上个月发票使用量，以确定本月应发售数量

　　通过防伪税控相关菜单查询到该企业上月未用完结余到本月的发票数量后，然后计算出本次应销售给企业的发票数量。

　　操作流程：

　　1、企业应先进行当月报税操作。

　　2、通过发票发售子系统中的“查询统计/企业发票领用月报表/报表生成”菜单，生成该企业的企业发票领用月报表。

　　3、通过发票发售子系统中的“查询统计/企业发票领用月报表/报表查询”菜单，即可查询到企业的“期末结存”，即未使用发票数量。

　　4、用该企业的核定数量减去“期末结存”的数量即为本次最大发售数量。

　　（四）每月增值税纳税申报期结束后的次日，征管部门找出未报税企业。

　　通过报税系统的“未报税企业查询”即可找出未报税企业。

　　操作流程：

　　通过报税子系统中“查询统计/未报税企业查询”菜单即可查出未报税企业明细。

　　二、综合征管软件

　　（一）对新办商贸企业一般纳税人实行分类管理

　　税务机关在使用“增值税一般纳税人申请认定”模块受理一般纳税人认定申请时，由税务人员根据纳税人提供的相应资料，判断其属于小型商贸企业还是大型商贸企业，是否符合辅导期一般纳税人的要求，是否符合正式一般纳税人的条件，确定是否同意将其认定为一般纳税人，并且明确认定为辅导期一般纳税人还是正常式一般纳税人。最后将认定结果录入到综合征管软件中。对于辅导期结束，满足正式一般纳税人条件的，也通过“增值税一般纳税人申请认定”模块将纳税人认定为正式一般纳税人。

　　（二）辅导期一般纳税人发票管理

　　1、发票票种核定环节：税务人员在对辅导期一般纳税人进行票种核定时，根据手工审批文书，按照以下原则进行票种鉴定：纳税人持票最高数量为25份，每次购票最高数量为25份。

　　2、发票发售环节：每月第一次对辅导期一般纳税人进行增值税专用发票发售时，要求纳税人提供上月发票使用情况，根据上月使用情况确定此次专用发票的份数，如果上月不存在未使用的专用发票，则此次发售的最高份数与上月相同，如果存在未使用的专用发票，则最高份数为票种核定时的每次最高购票量与未使用发票的差额。如果不是该月第一次专用发票发售，则要求纳税人提供上次所购专用发票的使用情况及按专用发票销售额4％预缴的完税凭证，根据纳税人所提供资料确定是否允许纳税人在该月增购发票。且当纳税人当月第二次进行专用发票购买时，要求纳税人首先进行发票验旧(根据纳税人专用发票使用情况进行结果录入，这样可以控制纳税人持有的发票份数不超过票种核定的纳税人持票最高数量)。

　　（三）对转为一般纳税人的审批及管理

　　对于纳税辅导期达到6个月的一般纳税人，纳税人可以向税务机关申请进行增值税一般纳税人认定，税务人员在核实纳税人满足一般纳税人条件后，通过“增值税一般纳税人申请认定表”文书模块，将纳税人认定为正常的一般纳税人；如果纳税人不满足一般纳税人条件，且应取消一般纳税人资格，则可以拒绝申请，并通过“取消增值税一般纳税人资格申请审批”文书模块，取消纳税人辅导期一般纳税人资格；对于需要延长辅导期的纳税人，可以将纳税人再次认定为辅导期一般纳税人。

　　操作流程：

　　1、在“取消增值税一般纳税人资格审批表”模块支持取消辅导期一般纳税人资格。对于辅导期达到6个月后，不满足一般纳税人条件的纳税人，通过该模块取消其辅导期一般纳税人；

　　2、对于需要延长辅导期的一般纳税人，允许再次使用“增值税一般纳税人申请认定表”核定为辅导期一般纳税人；

　　（四）转为正常一般纳税人的管理

　　1、税务人员在对结束辅导期转为正常的一般纳税人进行税种核定时，根据文件要求及纳税人实际经营情况核定其单份增值税专用发票最高开票金额、每月最高持票量及每次购票最高数量。

　　2、管理部门根据核查结果在“增值税一般纳税人走逃户报告表”模块录入增值税一般纳税人走逃户信息。